Арбитражная оговорка: как правильно прописать в договоре

Типовая оговорка центра

Вариант для единоличного арбитра:

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному урегулированию в Арбитражном центре Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен» согласно его действующему Регламенту.

Состав арбитража будет включать одного арбитра.

Местом проведения арбитражного разбирательства будет ______ (указать город).

Языком арбитражного разбирательства будет ______ (указать язык).

Настоящий договор регулируется нормами материального права ______ (указать, какой страны)».

Для коллегии из трёх арбитров во второй строке укажите: «Состав арбитража будет включать трёх арбитров».

Вариант для договора с госкомпанией

Если контрагент является госорганом, госпредприятием или компанией, где государству прямо или косвенно принадлежит 50% голосующих акций и больше, арбитражное соглашение должно содержать согласие уполномоченного органа отрасли или местного исполнительного органа. Без этого арбитраж не вправе рассматривать спор. Формулировку о согласии госкомпания обычно готовит и обосновывает сама. Примерный вариант строки:

«Согласие на заключение настоящего арбитражного соглашения получено от ______ (наименование уполномоченного органа) письмом от __.__.____ № ____».

Запрос о согласии направляет сама госкомпания, орган отвечает в течение 15 календарных дней. Если обе стороны относятся к госорганам или квазигосударственному сектору, спор в арбитраж передать нельзя даже с согласием.

Вариант с претензионным порядком

Многие компании хотят сначала попробовать договориться. Тогда перед типовой оговоркой ставят условие о претензии:

«До обращения в арбитраж сторона направляет другой стороне письменную претензию. Если спор не урегулирован в течение ___ календарных дней с даты получения претензии, он передаётся на разрешение в соответствии с арбитражной оговоркой».

Срок лучше указать конкретный, обычно 15 или 30 дней. Размытое «стороны примут меры к урегулированию путём переговоров» без срока даёт ответчику повод заявить, что истец пришёл в арбитраж слишком рано.

Виды арбитражных оговорок

По тому, кто рассматривает спор:

• институциональная оговорка называет постоянно действующий арбитраж, и спор рассматривается по его регламенту. Это вариант типовой оговорки центра;
• оговорка об арбитраже для конкретного спора: стороны сами формируют состав арбитров и согласуют правила. Такую оговорку приходится писать гораздо подробнее.

По форме: оговорка внутри договора или отдельное арбитражное соглашение, в том числе по спору, который уже возник.

По устройству:

• многоуровневая оговорка: сначала претензия или переговоры, затем арбитраж;
• альтернативная оговорка, в которой истец выбирает между арбитражем и судом или между несколькими арбитражами. Закон её прямо не запрещает, и арбитраж может принять иск. Но после вынесения решения ответчик вправе оспорить его, ссылаясь на отсутствие у арбитража компетенции, и исход будет зависеть от суда. Поэтому надёжнее указать один арбитраж.

Если оговорки нет

Спор пойдёт в государственный суд по общим правилам подсудности: открытые заседания, апелляция, кассация. Для иностранного контрагента это ещё и спор в суде чужой страны по её правилам. Перейти в арбитраж можно и после передачи спора в государственный суд: для этого стороны заключают арбитражное соглашение до вынесения судом решения.

Что должно быть в оговорке

1. Точное название арбитража: Арбитражный центр Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен», без сокращений. Почему это важно, видно из первой ошибки ниже.
2. Круг споров. Формулировка «все споры, разногласия или требования, возникающие из договора либо в связи с ним» охватывает и споры о расторжении и недействительности договора.
3. Окончательность. Слово «окончательному» подтверждает, что решение не пересматривается по существу.

Число арбитров, место, язык и применимое право лучше указать сразу. Если их нет, пробел восполнит Регламент центра: спор рассмотрят три арбитра, язык и место определит состав арбитража. Регламент становится частью оговорки автоматически, в редакции на день подачи иска.

Типичные ошибки

Название, похожее на другой арбитраж. «Арбитражный суд г. Астаны», «Арбитраж Астаны», «третейский суд при НПП». В Казахстане есть частные арбитражи с похожими названиями, и такая формулировка может отправить спор в чужой арбитраж или открыть спор о том, какой именно имелся в виду.

Два варианта на выбор. «Споры рассматриваются в арбитраже или в суде по месту нахождения истца». Арбитраж может принять такой иск, но ответчик вправе потом оспорить решение, сославшись на отсутствие у арбитража компетенции. Оговорка сама становится предметом спора.

Договор присоединения или заём гражданину. В таких договорах оговорка, подписанная заранее, недействительна. Подробнее на странице об арбитражном соглашении.

Госкомпания без согласия. Оговорка без согласия уполномоченного органа не позволит рассмотреть спор в арбитраже.

Внешнеэкономический контракт

С иностранной компанией обсудите три вещи. Язык разбирательства: русский, казахский, английский или другой. Учтите, что иск подаётся на казахском или русском (если стороны выбрали английский, разбирательство ведётся на английском), а документы не на языке разбирательства представляются с нотариальным переводом. Применимое право: укажите государство, и арбитраж применит его материальные нормы, а не коллизионные. Место разбирательства: город, где юридически выносится решение; заседания при этом можно проводить онлайн.

Задать вопрос секретариату